香港特別行政區 訴 黃文基

CACC192/2007

香港特別行政區

高等法院上訴法庭

刑事司法管轄權

減刑上訴許可申請

案件編號：刑事上訴案件2007年第192號

(原區域法院刑事案件2006年第1192號)

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判案理由書

原訟法庭法官張慧玲頒發上訴法庭判案理由書：

控罪

1. 申請人被控以下三項控罪：

(一)	猥褻侵犯另一人；
(二)	聲稱是三合會社團成員；及
(三)	施用藥物以獲得或便利作非法的性行為。

申請人否認控罪，經審訊後被區域法院法官陳慶偉裁定控罪(一)及控罪(二)罪名成立，控罪(三)罪名則不成立。

2. 就控罪(一)，陳法官判處申請人監禁3年，就控罪(二)，判處申請人12 個月刑期。陳法官命令兩項控罪刑期分期執行，合共4 年監禁。

3. 申請人就判刑提出上訴申請許可。

4. 本庭在聆訊後駁回申請，以下是本庭的理由。

案情

5. 女事主與申請人是朋友關係。在2006年3月尾，申請人曾向女事主聲稱他是「和合圖」大佬。「和合圖」是一三合會社團。

6. 在2006年4月9日，女事主應邀與申請人見面，申請人帶女事主往灣仔及旺角購買「佐匹克隆」及「冰毒」。女事主表示想回家，但申請人堅持女事主跟他回家，否則找三合會兄弟打女事主。女事主害怕，跟申請人回家。

7. 在申請人家中，申請人吸食「冰毒」。在零晨時分，申請人著女事主服用「佐匹克隆」。女事主拒絕，申請人再次表示會找三合會兄弟打女事主，女事主因感害怕，吞服「佐匹克隆」。其後女事主感暈眩及眼睏，申請人捲起女事主上衣，解除胸圍扣，用嘴舔其胸部。申請人繼而將女事主的短褲及內褲脫下，以不知是甚麼的硬物插進女事主私處。女事主沒有反抗或呼救，她動彈不得，感到神志迷亂。女事主不同意申請人在她身上的作為。

8. 其後女事主睡醒，發現其短褲及內褲在床尾，申請人睡在她身旁。上訴人其後表示曾用手觸摸女事主私處及胸部，但不肯定有否與她性交。

9. 女事主稍後向社工求助，最終報警。

10. 法醫為女事主檢驗，在其尿液樣本有「佐匹克隆」、「甲基苯丙胺」、「撲爾敏」、「麻黃素」、「甲嗎喃」和「異丙嗪」。

上訴理由

11. 申請人代表周柏柱大律師所提出的上訴理由如下：

(1)	法官在審訊後裁定控罪(三)罪名不成立，但卻錯誤以女事主服藥後無抵抗能力為理由，指猥褻侵犯案情更為嚴重。
(2)	量刑時法官錯誤引用案例香港特別行政區訴甘永賢，CACC515/2005考慮量刑起點；申請人的情況亦不如香港特別行政區訴郭球根(譯音)，CACC627/1998一案般多次侵犯年輕女孩，判刑不應與該案相若。
(3)	法官將控罪(一)及(二)刑期獨立處理是犯錯。
(4)	總刑期4年是明顯過重。

判刑理由

12. 陳法官在裁判理由書指申請人違反誠信，在女事主服藥後無抵抗能力，大肆非禮她。申請人干犯的猥褻程度屬嚴重。陳法官引述甘永賢一案，指本案女事主年齡不如涉案受害女童般年幼，但認為申請人惡言相向，命令女事主服用藥物，在女事主服藥後大肆非禮，加深罪行的嚴重性。陳法官以3年為量刑起點。基於申請人在審訊後被定罪，無理由將刑期扣減。

13. 就控罪(二)，陳法官指申請人自稱三合會成員並非衝口而出，他考慮了案例女皇訴杜聯順(譯音)，CACC70/1994及香港特別行政區訴賴思，HCMA72/2005，以12 個月為量刑起點。陳法官指申請人經審訊後被定罪，無理由將刑期扣減。

14. 陳法官亦指控罪(一)及(二)性質及時間不同，須分別處理。在考慮整體量刑原則後，陳法官認為4年總刑期並不為過。

討論

15. 根據承認案情，申請人在事發後短時間內被法醫驗出有藥物在尿液樣本，法官在審訊時裁定是申請人「命令」女事主服食藥物的，雖則陳法官裁定控方未能就控罪(三)成功舉證，但不等同陳法官不能考慮申請人曾命令女事主服藥，而趁女事主服藥後不能作出反抗時乘人之危，大肆非禮女事主。在此情況下非禮女事主是令案情更嚴重的。

16. 誠然，以申請人與女事主本身是朋友而言，申請人猥褻侵犯女事主不可說是違反誠信。另申請人侵犯女事主的情況亦與一名鋼琴教師非禮年幼學生(如甘永賢一案)很不同。

17. 至於梁大律師所援引的郭球根一案，案情亦與本案很不同。該案涉及一名老翁多次在公眾地方猥褻侵犯一名年少女童，其猥褻侵犯情況是隔著衣服撫摸女童胸部，及將其下體與女童的臀部磨擦或前後移動數秒。上訴庭指總刑期3年是恰當。本案的情節是申請人命令女事主服藥後，在女事主無反抗能力時大肆非禮。以本案的所有環境情況而言，3年量刑起點實不為過。 

18. 申請人聲稱為三合會社團成員，此罪行的日期及性質均與猥褻侵犯罪不同，12個月監禁刑期恰當，判刑與控罪(一)的3年分期執行亦合乎原則，總刑期4年並不違反整體刑期原則。

19. 申請人根本無上訴理據，故此本庭駁回申請。