香港特別行政區 訴 方曉文

HCMA957/2010

香港特別行政區

高等法院原訟法庭

刑事上訴司法管轄權

定罪及判罰上訴

案件編號：裁判法院上訴案件2010年第957號

(原粉嶺裁判法院刑事案件2010年第2462號)

---------------------

判案書

1.  上訴人在聆訊後被裁定一項「為不道德目的而唆使他人」罪及一項「違反逗留條件」罪罪名成立，前者違反香港法例第 200 章《刑事罪行條例》第 147(1)(a) 條，後者違反香港法例第 115 章《入境條例》第 41 條及根據《入境規例》第 2(1)(b) 條，各被判11 個星期監禁，她現不服定罪及判刑，提出上訴。

2.  控方第一證人是一名卧底警員，他供稱在一次放蛇行動中，被上訴人在街上兜搭，上訴人向他表示可以120 元提供性服務。期後他被帶到控罪二的地點，在上訴人提供性服務前拘捕她。

3.  上訴人則辯稱，是控方第一證人尾隨她到上址，她一心想懷孕而準備與控方第一證人發生性行為。她否認曾兜搭控方第一證人提供性服務，以換取金錢，故此亦沒有違反逗留條件。

上訴理由

4.  上訴人指控方證人捏造證供，表面證據不合理，裁判官錯誤地裁定控方證人誠實可靠及拒納上訴人的證供。故此定罪不安全及不穩妥。

答辯人回應

5.  答辯人指裁判官已充分整體考慮控辯雙方的證供，作出衡量和評估，他認為上訴人的證供於理不合，才拒納上訴人之證供。此乃事實之裁斷。答辯人指定罪並無不安穩之處和有充分證據支持的。

裁決

6.  裁判官認為上訴人之證供前後矛盾，解釋欠說服力，亦有違內在或然性，難以自圓其說。裁判官在裁斷陳述書是這樣評估上訴人的證供，裁判官說：

「38. 被告則提供了一個相當匪夷所思的說法；她聲稱她的先生及男伴一個不想生育，另一個則不能生育，她極之渴望有小朋友，於是在碰到第一控方證人之後，想與第一控方證人發生性行為，借種生子，而第一控方證人是一個完全的陌生人。

39. 當然單單匪夷所思不一定代表不可能發生；或被告必定說謊，一切均要從證供的可信性及可靠性來考慮。在本席詳細考慮後，不認為被告所說的是真話或有可能發生。

40. 本案中被告的證據的唯一來源，是她自己片面之詞。被告聲稱在當日下午三時多，在一條繁忙的街道上，共經過二、三個交通燈過路處，都沿途可以聽到第一控方證人的腳步聲，令人覺得奇怪。被告與第一控方證人素未謀面，當時被告身上有3,500 元，而她的月薪只是2,000 元，而她又指該大廈品流複雜，理應擔心自己人身及財物安全，但被告讓第一控方證人尾隨她，上大廈，入該單位及現場二，令人難以相信。

41. 被告年紀四十多，是已婚的工作婦人，有一定的人生及社會經驗，單單因為第一控方證人看來和善及想生小朋友，就算最初以為他是扒手，都讓這陌生人尾隨她、觸碰她，以至登堂入室，難以相信。她指過程之中第一控方證人提出以120 元為報酬，進行性交易，將她當作妓女，她竟然毫無反感，還說『錢不錢不重要，交個朋友，誰怕誰』等說話，亦令人難以相信。

42.     [根]據她的案情，如果她只是想借種生子，第一控方證人的職業則毫不重要，但她顯然相當在意第一控方證人是否警員。她多次問及第一控方證人是否警員，又指那座大廈品流複雜，有吸食白粉的，但又怕第一控方證人是警員；如果第一控方證人願意與她性交，又如何可以搞事？她的說法矛盾重重。」

7.  裁判官認為控方第一證人的證供直接清晰，絕無含糊之處，盤問時亦無絲毫動搖，而兩名控方證人證供的分歧之處，純屬不影響兩人可信性的支節。

8.  證人可信性的問題乃是事實的裁斷。裁判官耳聞證人的證言、目睹他們作供時的神態舉止，比起本席單憑謄本而言，裁判官自是處於一個較有優勢的位置。本席不認為裁判官就證人和上訴人可信性之裁斷極剛愎武斷、或有違内在或然性，本席不會干預事實之裁斷。

9.  在裁判官接納的證供層面下，本案可供定罪的證供充分。

10.  上訴定罪理據不足，駁回，維持原判。

判刑上訴

11.  就控罪一，在HKSAR v Wang Fang Ling，HCMA634/2002，韋毅志暫委法官(當時官階)說：

“The maximum period of imprisonment is 6 months together with a fine up to $10,000. A short immediate custodial sentence even for those of clear record is within current sentencing practice for these offences and has been for some years. Two months imprisonment on a plea of guilty, indicating three months after trial, is commonplace.”

12.  而HKSAR v Xie Chun-mei，CACC285/2008上訴庭亦表明，違返逗留條件罪一般而言，經審訊後，3 個月監禁是適合的。

13.  裁判官考慮了上訴人之前己被扣押8 天，每項控罪判以11 個星期的監禁，同期執行，已是寬大處理，絕非明顯過重。上訴判刑亦駁回，維持原判。